Требование (претензия) подрядчика о компенсации заказчиком произведенных затрат в связи с передачей результата незавершенной работы заказчику

Если подрядчик некачественно выполнил заказанные ему работы, мириться с этим не стоит: оплошности должны быть исправлены. Просьбами и уговорами здесь не обойтись. Все свои претензии необходимо оформить должным образом. При этом придется учесть немало нюансов.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда или требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода, если условия по договору неполные или вовсе отсутствуют. Результат выполненной работы в момент передачи заказчику, как правило, должен:

• соответствовать требованиям, указанным в договоре;
• быть пригодным для использования в пределах срока, установленного договором, либо в обычные сроки для использования результата работ такого рода (п. 1 ст. 721 ГК РФ).

Рассмотрим, какие требования к качеству могут быть предъявлены.

Требования к качеству

Требования к качеству выполненных работ могут быть прямо предусмотрены в договоре подряда, в том числе в виде отсылки к какому-либо стандарту, руководству, приложению и т. д.

Например, в договоре может быть указано, что по своему внешнему виду результат выполненных работ должен полностью соответствовать эскизу, предоставленному заказчиком.

Если будет обнаружен брак, заказчик по своему выбору может (ч. 1 ст. 723 ГК РФ):

• потребовать от подрядчика безвозмездно устранить недостатки в разумный срок;
• соразмерно уменьшить установленную за работу цену;
• возместить свои расходы на устранение недостатков, если такое право заказчика предусмотрено в договоре подряда.

Бывает, что требования к качеству выполненных работ предусмотрены в договоре не полностью или вовсе отсутствуют.

Требования к качеству работ могут предъявляться законами или иными правовыми актами. Причем за их несоблюдение подрядчик несет юридическую ответственность не только перед своим заказчиком, но и перед государством в лице его уполномоченных органов.

Предъявление претензий

Претензии к качеству работы заказчик должен предъявить непосредственно при принятии результата выполненной работы от подрядчика. Это следует из пункта 1 статьи 720 Гражданского кодекса.

Изъяны в работе, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки, характеризуются как явные недостатки. Обнаруженные недостатки заказчику следует оговорить в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку.

Если явные недостатки не были выявлены, то в упомянутых документах следует указать на возможность последующего предъявления требования об устранении выявившегося брака. Например, в акте можно сделать такую запись:

«Качество работ неудовлетворительное. Более подробные сведения будут отражены в соответствующем акте».

Как правило, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки (п. 2, 3 ст. 720 ГК РФ).

Заказчик, обнаружив недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 февраля 2012 г. № А45-11742/2011).

Недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки, являются скрытыми. О них заказчик обязан известить подрядчика в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 720 ГК РФ). При этом претензии к качеству могут быть предъявлены в промежуток времени, длительность которого не превышает гарантийный срок.

Не исключено, что по поводу недостатков выполненной работы или их причин между заказчиком и подрядчиком может возникнуть спор. В такой ситуации по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (п. 5 ст. 720 ГК РФ).

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

Так поступить нужно и в случае, если речь идет о недостатках, которые были умышленно скрыты подрядчиком. Все разногласия по качеству работ разрешаются проведением независимой экспертизы (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17 июля 2009 г.

по делу № А53-18502/ 2008).

Гарантийные сроки

Если на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками этого результата, могут быть предъявлены заказчиком при определенном условии.

А именно, недостатки должны быть обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи конечного итога деятельности. Причем законом, договором или обычаями делового оборота может быть определен и иной период времени (п. 2 ст. 724 ГК РФ).

Предельный срок обнаружения недостатков в результатах работ, выполненных по договорам строительного подряда, составляет пять лет (ст. 756 ГК РФ).

Обычно гарантийный срок отсчитывается с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен былбыть принят заказчиком (п. 5 ст. 724 ГК РФ).

Предположим, покупатель не может использовать результат выполненной работы, в отношении которого договором установлен гарантийный срок, по причинам, которые зависят от подрядчика. Тогда гарантийный срок не начинает отсчитываться до устранения соответствующих обстоятельств последним.

Внимание

Случается, что в течение гарантийного срока подрядчик полностью переделывает некачественную работу. В этом случае на новую работу устанавливается такой же гарантийный срок, что и на предыдущую. Если, разумеется, иное не предусмотрено договором.

https://www.youtube.com/watch?v=xSysiRBcAZ0

Если иное не предусмотрено договором, гарантийный срок продлевается на время, в течение которого результат работы не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков. Но только при условии извещения продавца о недостатках этого результата (п. 2 ст. 471, п. 6 ст. 724 ГК РФ).

Пример 1

ООО «Альта» (подрядчик) и ЗАО «Дельта» (заказчик) заключили между собой договор на ремонт офисного помещения.

Спустя некоторое время отремонтированное помещение было сдано заказчику. Однако подрядчик не вынес из него все свое оборудование. Из-за этого ЗАО «Дельта» не смогло начать пользоваться офисом.

В рассматриваемой ситуации гарантийный срок будет исчисляться с того момента, когда ООО «Альта» освободит помещение. При этом требуется наличие претензии.

Пример 2

ЗАО «Пирамида» (заказчик) приняло отремонтированный офис от ООО «Мастер» (подрядчик) 12 марта 2012 года. В договоре подряда гарантийный срок на результат выполненной работы составляет шесть месяцев, то есть до 12 сентября того же года.

Через месяц заказчик обнаружил, что в некоторых местах облупилась краска, отвалилась плитка, и немедленно известил об этом подрядчика. Последний в недельный срок с момента извещения устранил недостаток в своей работе. Для этого заказчику необходимо было покинуть офис.

В данной ситуации гарантийный срок продлился на семь дней, то есть до 19 сентября 2012 года.

Договором может быть установлен гарантийный срок менее двух лет. Несмотря на это, претензии к подрядчику заказчик все равно вправе предъявить в течение этих двух лет. Обязательное условие — он должен доказать, что недостатки в работе возникли еще до того, как она была принята заказчиком (п. 4 ст. 724 ГК РФ).

Отметим, что подрядчик в свою очередь обязан немедленно предупредить заказчика при обнаружении, в частности, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы, и до получения от него указаний приостановить работу (п. 1 ст. 716 ГК РФ).

«Постгарантийный» брак

Обнаружив брак в работе после того, как на нее истек гарантийный срок, заказчик может подать иск в суд.

Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений — три года (ст. 196, п. 1 ст. 725 ГК РФ). Данный срок исчисляется с момента, когда работа была сдана заказчику.

Если гарантийный срок не был установлен, то подать в суд иск о ненадлежащем качестве работы заказчик может в течение пяти лет с момента приемки результата работы.

Если в соответствии с договором подряда результат работы принят заказчиком по частям, то течение срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом (п. 2 ст. 725 ГК РФ).

Оформление претензии

Претензия помогает урегулировать отношения между сторонами. Она представляет собой способ досудебного урегулирования спора между заказчиком и подрядчиком, в том числе по поводу качества выполненной работы.

Важный момент

Если заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках (п. 3 ст. 725 ГК РФ).

Претензия предъявляется в письменной форме.

Претензионное письмо заказчик может вручить лично в руки сотруднику подрядчика. При этом последний должен поставить на одном его экземпляре подпись, число и должность. Данный экземпляр является доказательством того, что претензия была доставлена. При отказе в приеме претензии ее можно отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.

Датой предъявления претензии считается дата штемпеля почты предъявителя претензии о принятии письма или дата непосредственного вручения претензии стороне, которой она предъявляется.

Важно иметь доказательства того, что претензия по договору подряда была получена другой стороной.

Претензия должна максимально точно описывать сложившуюся ситуацию. В жалобе указываются все выявленные недостатки и предъявляемые требования, нормы права и условия договора, которые были нарушены противоположной стороной. Претензию нужно писать в жестко-требовательном стиле. В ней должны содержаться не просьбы, а требования.

https://www.youtube.com/watch?v=c08DWSQ9GKk

Как правило, в претензии указывается:

• адресат претензии;
• наименование «Претензия». Отметим, что название не имеет существенного значения. Жалобу можно назвать как угодно, например «Уведомление», либо вообще не называть, главное, чтобы документ по сути был претензией. Однако, чтобы у суда не возникало лишних вопросов, если есть такая возможность, письмо следует назвать претензией;
• дата подачи претензии;
• полное наименование заявителя претензии, в том числе данные свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица;
• местонахождение и банковские реквизиты заявителя;
• обстоятельства, на которых основаны претензионные требования;
• разногласия, возникшие вследствие того, что одна из сторон не выполнила условия договора: подробное описание обстоятельств, вызвавших предъявление претензии;
• расчет убытка (расчет суммы требования, что в совокупности позволит стороне рассмотреть претензию по существу);
• предложения относительно вариантов урегулирования спора;
• срок для ответа на претензию;
• перечисление документов приложения.

Кроме того, в претензии указывается, что, если не будет достигнуто взаимоприемлемое решение или пройдут разумные сроки для ответа на претензию, потерпевшая сторона будет вынуждена обратиться в суд для урегулирования разногласий.

Следует иметь в виду, что требования должны быть четко сформулированными и лаконичными. Действующим законодательством не установлена единая форма претензии. Однако из ее содержания должны быть четко понятны суть и обоснованность претензионных требований.

Адресатом претензии должно выступать лицо, которое является непосредственным нарушителем прав предъявителя претензии. При адресации корреспонденции, содержащей претензионные требования, иному лицу (например, материнскому обществу, управляющей компании и т. д.) она не может рассматриваться как претензия.

Претензию от имени организации вправе подписывать:

• руководитель организации;
• во время отпуска (болезни) руководителя — лицо, которое согласно учредительным документам исполняет его обязанности и которому предоставлены соответствующие полномочия; — любое иное лицо, имеющее подобные полномочия согласно доверенности.

Подача иска в суд

Сторона, которой направлена претензия, должна на нее ответить в течение 30 дней либо срока, указанного в договоре (п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Справочно

Гарантийный срок продлевается на время, в течение которого результат работы не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков. Но только при условии извещения продавца о недостатках этого результата.

Неполучение ответа на претензию либо получение ответа, не удовлетворяющего требования заявителя, дает ему право обратиться в арбитражный суд для разрешения спора по существу.

Следует иметь в виду: арбитражный суд вправе оставить исковое заявление без рассмотрения, если установит, что истец не выполнил претензионный или иной досудебный порядок (например переговоры) урегулирования спора с ответчиком, предусмотренный федеральным законом или договором.

Поэтому, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4, п. 2 ст. 148 АПК РФ).

При нарушении лицом, участвующим в деле, срока представления ответа на претензию, оставлении претензии без ответа арбитражный суд относит на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела (п. 1 ст. 111 АПК РФ).

В заключение отметим следующее. Бывает, что контрагент принимает претензию к рассмотрению, признает содержащиеся в ней требования, но исполнять лежащую на нем обязанность, то есть нести меру ответственности, не спешит. Когда претензия может считаться удовлетворенной — при ее признании или при ее фактическом удовлетворении? Претензию можно считать удовлетворенной только в последнем случае.

М.В. Гребенаров — налоговый юрист

Видео:Претензия к подрядчику по подрядному договоруСкачать

Порядок подачи претензии в закупках по 44-ФЗ

Если субъекты госзакупки в ходе исполнения контракта допустили погрешности в поставке товара, производстве работы, оказании услуг или ненадлежаще выполнили контрактные обязательства, то заказчик вправе предъявить к ним претензию.

Претензия по 44-ФЗ — это письменный документ, закреплённый на фирменном бланке организации заказчика, в котором излагается суть выдвигаемых им претензий.

Для этого предварительно должна быть проведена претензионная работа по 44-ФЗ по сбору доказательств неисполнения условий контракта.

Она проводится на досудебном этапе разбирательств и ставит своей целью не доводить разрешение конфликтной ситуации до суда.

https://www.youtube.com/watch?v=sE1rB3CyhmU

Посредством выдвижения претензии пострадавшая сторона имеет право требовать устранения недостатков, а также взыскания штрафов и неустоек.

Нормы КоАП РФ предписывают считать оформление претензии обязательным этапом в разрешении конфликтной ситуации в закупочных процедурах.

Если проведение претензионной работы документально не подтверждено, судебные инстанции не станут рассматривать исковые заявления закупочных контрагентов.

44-ФЗ не содержит прямых указаний на порядок ведения претензионной работы. Лишь в его ст. 95 обозначаются ситуации оформления этого документа в связи с расторжением контракта в одностороннем порядке.

Во всех прочих случаях надлежит ориентироваться на требования ГК РФ, который обозначает ответственность сторон за невыполнение взятых обязательств.

На региональном и муниципальном уровнях можно использовать для составления претензий местные нормативные акты.

Также имеются федеральные законодательные акты узкоспециализированной направленности, которые помогают разрешению конфликтных ситуаций при поставках некоторых видов товаров, к примеру, автотранспорта, услуг связи и т. п.

В каких случаях составляется

Чаще всего контрагентов на составление претензии подвигают ситуации, когда:

• качество поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг не соответствует заявленным в контракте характеристикам;
• возникает претензия к заказчику по 44-ФЗ из-за несвоевременной оплаты заказа;
• нарушаются сроки, объёмы, ассортимент поставки продукции;
• контракт в одностороннем порядке расторгается вследствие серьёзного нарушения контрагентом своих обязательств;
• имеются указания проверяющих органов на неисполнение части контракта;
• не соблюдаются другие договорные условия.

При расторжении контракта

Ситуации, при которых расторжение госконтракта может произойти в одностороннем порядке, обозначены в ст. 95 44-ФЗ.

При этом заказчику надлежит предпринять такие шаги:

1. На протяжении 3 рабочих дней со времени принятия решения о расторжении контракта разместить в ЕИС сообщение об этом.
2. Направить в адрес поставщика уведомление о предстоящем расторжении контракта.
3. На протяжении 10 дней с момента получения этого сообщения поставщик может устранить выявленные нарушения, ставшие причиной желания заказчика прекратить действие заключённого договора. В случае, если поставщик не исправляет недостатки, контракт объявляется расторгнутым, а у заказчика появляется право потребовать с поставщика компенсации расходов, понесённых в ходе заключения контракта.
4. Отправить данные об этом поставщике в реестр недобросовестных поставщиков.
5. Если поставщик игнорирует требование о выплате компенсации, заказчик получает право обратиться в судебные инстанции.

При начислении штрафов и неустоек

В случае неисполнения контрактных условий ст. 407 ГК РФ даёт возможность контрагентам требовать от другой стороны выплату обозначенных в контракте штрафов и неустоек.

Также может быть выдвинута претензия об уплате пени за просрочку исполнения обязательств по 44-ФЗ.

Однако если обвиняемая в нарушении договорных обязательств сторона сумеет доказать, что, например, претензия к подрядчику о нарушении сроков выполнения работ 44-ФЗ возникла в силу форс-мажорных обстоятельств, то она освобождается от штрафных санкций.

В ходе претензионной работы заказчик вправе штрафные санкции, наложенные на поставщика, погасить за счёт средств, которые были внесены в виде обеспечения исполнения контракта или банковской гарантии.

При этом заказчик не может удерживать денежные средства поставщика до выдвижения официальной претензии.

Несоблюдение данного правила чревато административной, гражданско-правовой или даже уголовной ответственностью.

Инструкция по оформлению

Оформление претензии состоит из допретензионного этапа и собственно составления претензионного документа.

https://www.youtube.com/watch?v=HQ8QZyTch_w

Перед его оформлением и отправлением по адресу провинившейся стороны необходимо удостовериться в наличии всех требующихся доказательств ненадлежащего исполнения контрактных обязательств.

Сделать это можно помощью:

• оформления акта о выявленных недостатках;
• составления двухстороннего акта с указанием в нём нарушений в ходе исполнения контракта.

При составлении акта необходимо присутствие представителя поставщика.

Оно осуществляется либо порядком, прописанном в договоре, либо документально зафиксированным приглашением.

Собственно претензия на невыполнение условий договора по 44-ФЗ исполняется на официальном бланке организации заказчика и должна включать в себя такие сведения:

• точное и подробное изложение предъявляемых претензий и причин, их вызвавших;
• контрактные реквизиты и ссылки на нарушенные пункты договора;
• срок, отпущенный контрагенту на исправление недостатков;
• при наличии в контакте положения о наложении на поставщика штрафа или неустойки в случае невыполнения своих обязательств расчёт размера требуемой суммы;
• реквизиты сторон, заключивших контрактное соглашение.

К тексту претензии, например, о нарушении сроков поставки товара по 44-ФЗ присовокупляется документация, доказывающая обоснованность выдвигаемых требований.

Её составление осуществляется в произвольной форме, но она обязательно должна быть заверена печатью и подписью руководителя выдвигающей претензии организации.

Претензия вручается либо лично представителю контрагента под расписку, либо отправляется заказным письмом с уведомлением.

Шаблон претензии заказчика о нарушении сроков поставки товараОбразец претензии по договору поставки

Сроки

1. Обычно претензию по 44-ФЗ составляют сразу после фиксации факта невыполнения договорных обязательств.
2. Также бывают случаи выдвижения претензионных требований по завершению исполнения контракта, когда выявляются качественные недостатки в поставленном товаре.

3. Если имеются гарантийные обязательства, то требования можно предъявлять на всём протяжении их действия. При отсутствии в контрактном соглашении гарантии в силу вступают положения ГК РФ, согласно которым претензии можно выдвигать в течение 2 лет.

Срок рассмотрения претензии по 44-ФЗ, который отводится получившей претензионный документ организации, законодательно не установлен.

Согласно сложившейся юридической практике, время на устранение выявленных недостатков в претензионном тексте определяется контрагенту в пределах 10-30 дней.

По истечении указанного в документе срока при отсутствии реакции со стороны провинившегося контрагента потерпевшая сторона вправе обратиться с иском в суд.

Претензионная работа и выдвигаемые по её результату требования к не выполнившим контрактные обязательства субъектам торговой процедуры позволяют достойно разрешать конфликтные ситуации, не ввязываясь в длительные и дорогостоящие судебные тяжбы.

Видео:Заказчик и подрядчик. Проблемы исполнения договора.Скачать

1. Обязанности сторон при прекращении договора подряда до приемки результата работ

Статья729 ГК РФ указывает, что заказчик вправетребовать передачи результатанезавершенной работы при условиикомпенсации подрядчику произведенныхзатрат. Но данная статья не устанавливаетобязанностей подрядчика при прекращениидоговора до приемки результата работы.

1.1.Вывод из судебной практики:При прекращении договора до приемкирезультата работ заказчик долженоплатить подрядчику стоимость выполненныхработ, а подрядчик обязан вернуть емуне отработанный на момент расторжениядоговора аванс.

Судебнаяпрактика:

ПостановлениеФАС Московского округа от 28.01.2008 NКГ-А41/13187-07-1,2 по делу N А41-К1-13507/06

«…Посмыслу статьей 728 и 729 Гражданскогокодекса Российской Федерации в ихвзаимосвязи в связи с расторжениемдоговора по совместному решению, истецдолжен был оплатить подрядчику стоимостьвыполненных на момент расторженияспорного договора работ, а ответчикдолжен был возвратить истцу неотработанныйна момент расторжения договора аванс…»

2. Компенсация подрядчику издержек на произведенную часть работ

Всудебной практике возник вопрос: долженли заказчик компенсировать подрядчикурыночную стоимость выполненной частиработ или только его издержки напроизводство данной части?

2.1.Вывод из судебной практики:Заказчик обязан в порядке ст. 729 ГК РФвозместить подрядчику издержки навыполненную часть работ, а не оплатитьее рыночную стоимость.

Судебнаяпрактика:

ПостановлениеФАС Московского округа от 29.05.2007,30.05.2007 N КГ-А40/4720-07 по делу N А40-24461/06-55-187

«…Разрешаяспор о возврате перечисленного подоговору аванса, суды пришли к выводуоб отсутствии оснований возвращатьаванс, оценив стоимость проделанной подоговору части работы в размереперечисленного аванса.

Суды,отказывая в иске со ссылкой на ст. 729 ГКРФ, исходили из того, что стоимостьисполненной ответчиком части работыравна размеру перечисленного аванса,что подтверждается также результатамиэкспертизы.

https://www.youtube.com/watch?v=nqUOokv4TAs

Однаков ст. 729 ГК РФ установлено, что в случаепрекращения договора подряда до приемкизаказчиком результата работы, заказчиквправе требовать передачи ему результатовнезавершенной работы с компенсациейподрядчику произведенных затрат.

Такимобразом, судам следовало установить нерыночную стоимость произведенных работ,а размер затрат подрядчика на произведеннуючасть работ…»

3. Истребование заказчиком результата незавершенной работы

3.1.Вывод из судебной практики:С прекращением договора подрядчиктеряет право на владение результатомнезавершенной работы, а заказчик вправеистребовать этот результат.

Судебнаяпрактика:

ПостановлениеФАС Московского округа от 08.02.2007 NКГ-А40/12791-06 по делу N А40-16512/06-28-158

«…Междуистцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик)19 сентября 2002 года был заключен договорподряда N 40 на разработку рабочейдокументации и строительствоофисно-делового центра, в соответствиис пунктом 1.

3 которого подрядчик обязанвыполнить работы по пункту 1.

1 в объеме,необходимом для завершения строительстваобъекта, с учетом возможных измененийобъема работ, завершить строительствои в установленном порядке сдать готовыйк эксплуатации объект.

Согласноакту передачи строительной площадкиобъекта офисно-делового центра ОАО»Всесоюзный научно-исследовательскийинститут коррозии» по адресу: г.Москва, ул. Измайловский Вал, д. 30, стр.

5 от 01 марта 2003 года истец передалответчику на основании договора подрядаот 19 сентября 2002 года N 40 строительнуюплощадку и нулевой цикл на периодстроительства объекта и до его завершенияв состоянии, пригодном для беспрепятственногоначала и завершения работ (т. 2, л.д. 5).

Вступившимв законную силу решением Арбитражногосуда г. Москвы от 16 марта 2006 года по делуN А40-67912/05-35-572 договор подряда от 19 сентября2002 года N 40 признан расторгнутым водностороннем порядке со стороны истцас 05 октября 2005 года (т. 1, л.д. 82).

Всилу ст. 729 ГК РФ в случае прекращениядоговора подряда по основаниям,предусмотренным законом или договором,до приемки заказчиком результата работы,выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи720), заказчик вправе требовать передачиему результата незавершенной работы скомпенсацией подрядчику произведенныхзатрат.

Положенияуказанной статьи распространяются навсе случаи досрочного прекращениядоговора подряда до приемки заказчикомрезультата работы, выполненнойподрядчиком.

При этом подрядчик спрекращением договора теряет правовыеоснования владения результатомнезавершенной работы, которые былиустановлены договором подряда.

Требованиезаказчика о передаче ему результатанезавершенной работы по правовой природеесть не что иное, как виндикация, то естьистребование имущества из чужогонезаконного владения согласно ст. 301 ГКРФ.

Поэтомуверным является вывод суда первойинстанции о том, что у ответчика неимеется правовых оснований для занятияспорного объекта, а потому исковыетребования в силу ст. ст. 301, 305, 729 ГК РФследует признать подлежащимиудовлетворению.

Ссылкисуда апелляционной инстанции на то, чтоздание по адресу: г. Москва, ул. ИзмайловскийВал, д. 30, стр. 5, площадью 1156,8 кв. м,принадлежащее истцу на праве собственностибыло реконструировано, в настоящеевремя реконструкция здания по адресу:г. Москва, ул.

Измайловский Вал, д. 30, стр.

5 не закончена, объект не принятгосударственной комиссией и не введенв эксплуатацию, право собственностиистца на указанный объект в порядкестатьи 25 Федерального закона «Огосударственной регистрации прав нанедвижимое имущество и сделок с ним»не зарегистрировано, истец не представилдоказательств, свидетельствующих отом, какую конкретно площадь занимаетответчик, то есть, в данном случае неуказано индивидуально-определенноеимущество, подлежащее истребованию изчужого незаконного владения, несостоятельны.

Предметомнастоящего спора является объектнезавершенного строительства, отношенияпо которому вследствие расторжениязаключенного между истцом и ответчикомдоговора подряда от 19 сентября 2002 годаN 40, регулируются положениями ст.

729 ГКРФ, неприменение которой апелляционнымсудом привело к ошибочным выводам ипринятию незаконного судебного акта.

https://www.youtube.com/watch?v=-2zB-XsVLgU

При заявлении виндикационного требованияв отношении результата незавершеннойработы в силу положений вышеуказаннойстатьи в предмет доказывания входитналичие права собственности заказчикана объект, переданный подрядчику дляосуществления работ и факт прекращениядоговора подряда до приемки заказчикомрезультата работы.

Именнона основании установления данныхобстоятельств, подтвержденных надлежащимидоказательствами, суд первой инстанциипришел к правильному выводу о наличииоснований для удовлетворения иска…»

Подписанов печать

17.03.2010

Видео:Кто должен доказать наличие или отсутствие недостатков в работе? Подрядчик или заказчик?Скачать

Расторжение договора по инициативе заказчика

Компания компании «Крайнев и партнеры» обеспечивает юридическое сопровождение договоров строительного подряда, представительство в суде от имени заказчика и подрядчика.

В силу сложной ситуации на рынке недвижимости расторжение договора по инициативе заказчика стало частым явлением в сфере капитального строительства. Финансирование приостанавливается, объекты «замораживаются».

В связи со сложностью привлечения кредитных средств встречается и одностороннее расторжение договора подряда подрядчиком. В обоих случаях это влечет за собой существенные юридические и финансовые последствия.

Расторжение договора подряда по инициативе заказчика

Недопустимость одностороннего отказа от договорных отношений закреплена статьей 310 ГК РФ как принцип, обеспечивающий стабильность хозяйственных связей. Тем не менее, для отдельных видов соглашений установлены специальные правила. Если предметом соглашения являются строительные работы (включая монтажные, пусконаладочные и некоторые другие), то допускается:

• прекращение отношений по взаимному соглашению сторон;
• одностороннее расторжение договора подряда на основании закона;
• расторжение их по требованию одной стороны в судебном порядке.

Гражданским кодексом установлены прямые нормы, предусматривающие расторжение договора по инициативе заказчика:

• статья 715 ГК РФ — нарушение сроков исполнения работ, их несоответствующее качество, не устранение недостатков в указанный срок;
• статья 723 ГК РФ — отступление от условий подряда, влекущее невозможность использования объекта по назначению;
• статья 717 ГК РФ — немотивированный отказ от соглашения с оплатой фактически произведенных работ.

Если в первых двух случаях имеются определенные условия, которые необходимо подтвердить документами, то отказ от договора подряда заказчиком по собственному усмотрению вызывает множество споров и судебных разбирательств.

Расторжение договора строительного подряда по ст. 717 ГК РФ

Эта норма предоставляет заказчику право в любое время, на любом этапе выполнения работ (до момента принятия объекта) отказаться от своих обязательств, уведомив об этом генерального подрядчика.

При этом необходимо оплатить все работы, принятые по акту, компенсировать убытки подрядчика, понесенные вследствие выполнения фактически произведенных, но не принятых работ, и возникшие в результате досрочного расторжения договора по инициативе заказчика.

Важно помнить, что статья 717 ГК РФ носит диспозитивный характер. В ней имеется оговорка: «если иное не предусмотрено договором». Он может не допускать одностороннее прекращение отношений. На практике чаще в соглашении прописываются конкретные условия, при наступлении которых заказчик приобретает право разорвать отношения:

• при аннулировании допуска СРО на строительные работы;
• при нарушении сроков сдачи объекта, отдельных этапов;
• при задержке начала строительства;
• при отступлении от проекта, плохом качестве работ.

Возникает вопрос: может ли заказчик прекратить отношения в одностороннем порядке, если перечисленные основания для расторжения договора строительного подряда не наступили? Судебная практика в этом вопросе расходится. Приведем два примера.

https://www.youtube.com/watch?v=TM6DQl7W1yE

Пример 1.  Постановление ФАС Центрального округа №Ф-10-1384/10 от 04.05.2010 г.

По условиям соглашения заказчик имел право отказаться от его исполнения при обнаружении не менее 10 фактов нарушения качества работ или сроков сдачи.

Не имея документального подтверждения, он направил подрядчику уведомление (заявление) о расторжении договора подряда по инициативе заказчика на основании ст. 717 ГК РФ. Строительно-ремонтная компания взыскала с него 1 млн. 36 тыс.

рублей по суду в качестве компенсации за упущенную выгоду. В расчет вошла вся сумма, которая была недополучена в результате прекращения отношений.

Пример 2. Постановление ФАС Центрального округа по делу №Ф-54-216/2010С16 от 22.11.2010 г. В данном случае ООО «В» направило уведомление о прекращении отношений  обществу «Т» и потребовало возвратить неосвоенный аванс в сумме свыше 4 млн. рублей.

Подрядчик ссылался на условия соглашения, где были перечислены конкретные основания для одностороннего расторжения договора подряда.

Однако суды трех инстанций вынесли решение в пользу истца, посчитав, что оспариваемый пункт не содержит прямого указания на исключение возможности применения ст. 717 ГК РФ.

Предельная сумма возмещения ущерба подрядчику определена законом: не более разницы между полной стоимостью работ и ранее внесенной оплатой. Фактический ущерб необходимо подтвердить документально, и доказать его связь с односторонним расторжением договора подряда. На практике большая часть судебных споров связана с определением размера убытков и соответствующего возмещения.

Компенсации подрядчику за досрочное расторжение договора подряда

Оплата выполненных работ является необходимым условием в случае применения ст. 717 ГК РФ, что подтверждается соответствующими актами. Сложнее рассчитать убытки, нанесенные вследствие расторжения договора подряда по инициативе заказчика.

Под ними понимается как реальный ущерб (расходы, утраченное имущество), так и упущенная выгода — доходы, которые подрядчик мог бы получить, но не получил в сложившейся ситуации. В соответствии со ст.

15 ГК РФ он вправе требовать их полного возмещения, если условиями соглашения не установлено иное.

Приведем несколько примеров, показывающих, что обычно включается в компенсацию подрядчику за досрочное расторжение договора подряда.

• Дополнительные работы, произведенные по инициативе заказчика, не оформленные соглашением.

Он может всячески уклоняться от подписания документов, мотивируя это недостатком времени, длительностью процедуры. В этом случае требование подрядчика может быть основано на п. 3 ст. 157 ГК РФ. Доказательством служат рабочая переписка, письменные распоряжения.

• Расходы на оплату работ субподрядчика, включая будущие обязательства перед ним, а также на покупку неиспользованных материалов, оборудования.
• Сметная прибыль, которая по существу является необходимыми расходами, и может составлять порядка 65% от фонда оплаты труда.
• Расходы на получение банковской гарантии и страхование объекта тоже в большинстве случаев рассматриваются как расходы, связанные с надлежащим исполнением соглашения.

В большинстве соглашений присутствует пункт о том, что расходы на страхование несет подрядчик. Однако при расторжении договора строительного подряда по инициативе заказчика, они автоматически обращаются в убытки.

При расчете возмещения подрядчику приходится обосновывать целесообразность затрат, доказывать расценки на аренду и покупку техники, тарифы на оплату коммунальных услуг, расходы на оплату сокращенного персонала. Возникают споры по распределению налогового бремени. Так, если в соглашении стоимость работ была указана без учета НДС, а подрядчик оплатил налог в бюджет, он включается в состав убытков.

Расторжение договора строительного подряда по ст. 715 и ст. 723 ГК РФ

Если отказ от договора подряда заказчиком основан на претензии по качеству работ, не соответствующему условиям соглашения или нормативным требованиям, он обязан доказать  факт их некачественного исполнения. В этом случае строительной компании направляется претензия с требованием устранить недостатки в указанный срок.

https://www.youtube.com/watch?v=nZMUUncx_6c

Если оно не выполняется, или нарушения носят существенный или неустранимый характер, возникает право на расторжение договора строительного подряда по инициативе заказчика. При этом он может требовать полного возмещения убытков.

Подрядчик вправе устранить допущенный брак, или заново выполнить работу с возмещением заказчику убытков, вызванных просрочкой. Однако он не может ссылаться на обстоятельства, помешавшие ему выполнить работы с должным качеством и в срок, если не предупреждал заказчика письменно об их возникновении (ст. 750 ГК РФ).

Заказчику необходимо помнить, что он не может требовать возмещения затрат на устранение допущенных подрядчиком недостатков собственными силами, если такая возможность прямо не была прописана в соглашении (п. 16 Письма ВАС РФ от 24.01.2000 г).

Основанием для заявления о расторжении договора подряда по инициативе заказчика в соответствии со ст. 715 ГК РФ может служить:

• несоблюдение срока выполнения отдельных этапов;
• непредставление акта, результатов экспертизы. 

Расторжение договора строительного подряда по инициативе заказчика не освобождает подрядчика от ответственности по гарантийным обязательствам в отношении части выполненных работ. Это приобретают особую важность, когда объект возводится для участников долевого строительства. Гарантийный срок в этом случае устанавливается по требованию закона и является существенным условием соглашения.

Порядок одностороннего расторжения договора подряда

Извещение (заявление) о расторжении договора подряда по инициативе заказчика должно быть отправлено исполнителю работ таким образом, чтобы факт его получения был зафиксирован. После истечения указанного в нем срока, подрядчик должен освободить строительную площадку, передать объект собственнику. При отказе сделать это, к имуществу применяются обеспечительные меры.

При одностороннем расторжении договора подряда подрядчиком в адрес другой стороны также направляется соответствующее уведомление. Отметим, что удержание объекта незавершенного строительства, переданного ему во владение,  не является нарушением закона, когда соглашение нарушает заказчик. При условии, что иное не предусмотрено в условиях соглашения.

Право требовать возмещения убытков возникает у любой стороны только после истечения даты, указанной в заявлении о расторжении договора подряда по инициативе заказчика или подрядчика.

В нормальном случае они производят приемку работ по акту, составляют акт сверки взаиморасчетов, подписывают соответствующее соглашение.

Чаще, однако, прекращение отношений сопровождается конфликтом, и спор переносится в суд

Одностороннее расторжение договора подряда подрядчиком

Гражданским кодексом установлены также основания для расторжения договора строительного подряда стороной, выполняющей работы. Поводом для этого служат следующие обстоятельства:

• статья 719 ГК РФ — если заказчик не предоставляет необходимую техническую документацию, нарушает условия соглашения, препятствует выполнению работ;
• статья 745 ГК РФ — в случае, если предоставленные им материалы (оборудование) ухудшают качество выполняемых работ, и он отказывается их заменить.

Как и в случае отказа от договора подряда заказчиком, исполнитель вправе требовать оплаты пропорционально выполненному объему, и возмещения убытков. Он должен доказать причинную связь между действиями заказчика и невозможностью исполнения работ.

При этом статья 719 также сформулирована диспозитивно: соглашением могут быть установлены другие условия. Например, невозможность одностороннего расторжения договора подряда подрядчиком, или ограничение размера возмещаемых убытков (ст. 15 ГК РФ).

Приведем наиболее частые основания, которые используют подрядчики.

1. Отказ заказчика изменить стоимость по соглашению в связи с повышением рыночных цен на стройматериалы или оборудование. При этом нужно помнить о статье 744 ГК РФ, согласно которой подрядчик в судебном порядке имеет право увеличения сметной стоимости, если она выросла более чем на 10%.
2. Препятствование в исполнении работ (непредставление нужных разрешений, документации, строительной площадки). Часто встречается немотивированная задержка в подписании акта выполненных работ без предъявления претензий.

При рассмотрении дела суд оценивает условия соглашения, разумность и обоснованность цены, возможность предвидения ее увеличения. Недополученная им прибыль не является убытком. Право на одностороннее расторжение договора подряда подрядчиком возникает только при увеличении стоимости материалов. В случае повышения цен на монтажные и строительные работы оснований для этого не имеется.

Заметим, что обоснование требований на основе ст. 719 ГК РФ иногда выгоднее, чем принуждение заказчика к исполнению условий соглашения, доказывание факта произведенных работ.

Последний можно подтвердить только актом, тогда как круг доказательств при взыскании убытков значительно шире.

В этом случае можно использовать письма, протоколы рабочих совещаний, подписанные уполномоченными участниками. Это иллюстрирует следующий пример.

https://www.youtube.com/watch?v=P1kfZ912o6o

Компания «К» заключила с ООО «М» соглашении на производство монтажных и пусконаладочных работ. Условия предусматривали передачу закупленного исполнителем оборудования по акту и накладной, с проведением осмотра, приемку работ по акту.

Общество «М» уклонялось от принятия оборудования, объясняя причину тем, что у них заняты складские помещения. В ответ на письменные обращения подрядчика просило временно хранить его у себя.

Поскольку по условиям договора оно считается принятым при наличии акта и накладной, то в отсутствие этих документов было бы трудно взыскать с «М» его стоимость, как составную часть фактически произведенных работ.

Ведь его монтаж не был произведен согласно условиям соглашения. Вопрос решился быстрее и проще в рамках взыскания внедоговорных убытков, где доказательством выступила переписка сторон.

В заключение. При расторжении договора подряда по инициативе заказчика или подрядчика, всегда встает вопрос взаиморасчетов, исходя из соотношения выполненных работ, перечисленного аванса, нанесенных убытков. Таким образом, в суде будут поставлено два вопроса, на которые подрядчик должен дать обоснованный ответ:

1. какой объем работ, и в какие сроки был им выполнен фактически;
2. какие убытки он понес в связи с досрочным прекращением отношений.

Нередко окончательную точку в споре ставит экспертиза объема и качества работ. Судебная практика при всей ее противоречивости складывается в направлении максимально полного удовлетворения убытков стороны, чьи права были нарушены в результате одностороннего расторжения договора подряда.

Как свидетельствует обширная практика юристов и адвокатов компании «Крайнев и партнеры» в строительных спорах определяющее значение имеют квалифицированная юридическая защита, тщательная предварительная оценка доказательной базы, письменная фиксация действий каждой из сторон спора.

📹 Видео

Досудебная претензия подрядчику. Претензия по договору подрядаСкачать

Как рассчитать и взыскать с подрядчика неустойку по договору подрядаСкачать

Договор подряда – можно ли взыскать деньги, если заказчик не подписывает акты выполненных работ.Скачать

Досудебная претензия заказчику о выплате по договоруСкачать

Ответственность подрядчика за некачественное выполнение работ можно разделить с заказчиком.Скачать

Договор подряда. 5 основных ошибок при заключении и исполнении договора. Юрист про договор подрядаСкачать

Основание освобождения подрядчика от ответственности за просрочку выполнения работСкачать

6.1. Понятие и условия договора подрядаСкачать

Споры о качестве выполненных работ по договору подрядаСкачать

ДОСУДЕБНАЯ ПРЕТЕНЗИЯ. Почему она обязательна и порядок составления. Юрист для Вас. Наталья Гузанова.Скачать

КАК ПРАВИЛЬНО ПОДАТЬ ПРЕТЕНЗИЮ | ДВА 100 СПОСОБА [ЗАЩИТА ПОТРЕБИТЕЛЯ #8]Скачать

Иж Адвокат Пастухов. Подрядчик не выполняет работы по строительству дома в срок, что делать?Скачать

Заказчик не подписывает акт приемки работ, что делать подрядчику?Скачать

Как написать претензию. Претензия образец | Советы адвокатаСкачать

Срок ответа на досудебную претензиюСкачать

Расторжение договора подряда по инициативе подрядчикаСкачать

Суд по договору подряда | Спор с подрядчикомСкачать